Terug
Aanbestedingsrecht
Aanbestedingsrecht
4 december, 2017

Het aanbestedingsrecht formaliseert en juridiseert steeds verder

Het aanbestedingsrecht is een merkwaardig rechtsgebied.

Het is bij mijn weten het enige rechtsgebied dat voornamelijk “gemaakt” wordt door rechters die rechtspreken in kort geding, tegen de achtergrond van jurisprudentie van het Europese Hof van Justitie. Al die voorzieningenrechters uit o.a. Den Haag, Amsterdam, Utrecht en Den Bosch moeten dan maar de richting aangeven hoe het aanbestedingsrecht moet worden uitgelegd.

Een arrest van een  gerechtshof is uitzondering en uitspraken van de Hoge Raad moet je helemaal met een lampje zoeken.

Het is daarnaast ook een rechtsgebied dat autistische trekjes heeft: alleen als alles precies klopt is er een geldige inschrijving, foutenherstel is nauwelijks mogelijk en als je je vragen niet op tijd stelt is je beurt voorbij. Dat maakt het voor inschrijvers bepaald niet gemakkelijk.

Daardoor komen er uitspraken tot stand waar ik wel wat bezwaren tegen heb. Eén van die uitspraken is die van de Voorzieningenrechter van de Rechtbank Oost-Brabant van 30 oktober 2017.

De kwestie

Een software-ondernemer schreef in op een aanbesteding van de gemeente Boxmeer. In de stukken werd bepaald dat communicatie met de gemeente alleen kon plaatsvinden via Negometrix, een internettool om inschrijvingen in te dienen.

Na de inschrijving werd de ondernemer toch uitgesloten van verdere deelname aan de aanbestedingsprocedure, omdat een bepaald type kosten niet was inbegrepen in zijn aanbieding. Dat kan gebeuren, tant pis. Over de juistheid of onjuistheid daarvan kan worden geprocedeerd. Dat laat ik hier verder onbesproken. Het gaat over de manier waarop daarover werd gecommuniceerd. Dat ging zo:

Op 8 september 2017 is het bericht, waarin stond dat de ondernemer van verdere deelname werd uitgesloten, aan de ondernemer verzonden. Na ontvangst van deze gunningsbrief  van 8 september, heeft de ondernemer op 12 september 2017 telefonisch contact gezocht met een werknemer van de gemeente en met de concern-inkoper van de gemeente. De termijn om een dagvaarding uit te brengen is door de gemeente naar aanleiding van die contacten met twee dagen verlengd.

De ondernemer werd door de voorzieningenrechter echter hard op de telefonische contacten afgerekend. Hoewel alle betrokken personen op de zitting aanwezig waren en het ook de voorzieningenrechter duidelijk was dat “in ieder geval een verzoek tot verlenging van de bezwaartermijn onderwerp van gesprek is geweest”, overweegt de voorzieningenrechter dat de ondernemer als professionele partij geacht moet worden te begrijpen dat de regel dat alleen via Negometrix mag worden gecommuniceerd, bedoeld is om te voorkomen dat een inschrijver buiten de andere inschrijver om zou kunnen communiceren met de gemeente. Om die reden, zegt de voorzieningenrechter, heeft de gemeente de ondernemer terecht uitgesloten van de procedure.

Bekijk ook deze kennissessies en
artikelen over Aanbestedingsrecht